張民元律師；知識產(chǎn)權(quán)“亮劍”，劍柄應(yīng)握在人民手中

最近看到一篇報道：“國外來華知識產(chǎn)權(quán)申請量、授權(quán)量、保有量逐年快速提升，并且越來越多的企業(yè)將中國作為發(fā)起知識產(chǎn)權(quán)訴訟的優(yōu)選地”。

中國已成為世界各國發(fā)起知識產(chǎn)權(quán)訴訟的“優(yōu)選地”！

該報道的主文是反映中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)環(huán)境更好了，中國對國內(nèi)國外的知識產(chǎn)權(quán)一視同仁，平等保護(hù)。

該報道同時也指出了國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)的不良現(xiàn)狀：“特別是這些年不斷出現(xiàn)的專利非正常申請、商標(biāo)惡意搶注囤積、知識產(chǎn)權(quán)惡意訴訟和“碰瓷式”維權(quán)等問題，不僅給知識產(chǎn)權(quán)制度的正常運(yùn)行帶來干擾，而且損害了社會公眾利益，浪費(fèi)了國家行政資源，社會反響強(qiáng)烈”。

世界各國將中國作為“發(fā)起知識產(chǎn)權(quán)訴訟的優(yōu)選地”，真的是因?yàn)?span id="zkemahp" class="keyword">中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)環(huán)境好么？還是我們在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域缺少研究，存在大量的知識產(chǎn)權(quán)制度性漏洞，讓外國企業(yè)和外國人嗅到了中國知識財(cái)富的“味道”，為利益所驅(qū)使，不遠(yuǎn)萬里來到中國呢？

（一）、外國人可以在中國申請商標(biāo)“撤三”？

筆者最近剛代理一起涉外商標(biāo)訴訟案件，一名德國人在中國商標(biāo)行政管理部門申請撤銷中國人在中國注冊的商標(biāo)，商標(biāo)行政部門受理了，并且將中國人注冊的商標(biāo)撤銷了，撤銷的理由是中國人注冊的商標(biāo)連續(xù)三年未使用，也就是我們常說的“撤三”。

商標(biāo)連續(xù)三年不使用可以被撤銷的法律依據(jù)是什么的？

關(guān)于中國注冊商標(biāo)連續(xù)三年不使用可申請撤銷的法律條文規(guī)定在中國《商標(biāo)法》第六章“商標(biāo)使用的管理”中的第四十九條：“注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)”。

筆者收到這份商標(biāo)行政管理機(jī)關(guān)的裁定書時，著實(shí)迷茫了！

中國《商標(biāo)法》中規(guī)定的“任何單位或個人”是包括全球的所有單位和全球人么？

一個德國人，向中國商標(biāo)局申請撤銷中國人在中國注冊的商標(biāo)，商標(biāo)局受理了，而且將中國人的商標(biāo)撤銷了，撤銷的理由是中國人在中國注冊商標(biāo)，卻連續(xù)三年不使用，且沒有正當(dāng)理由。

中國《憲法》第二條規(guī)定：“ 中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民”?！渡虡?biāo)法》第六章為“商標(biāo)使用的管理”，是遵循《憲法》第二條規(guī)定，賦予中國人民管理商標(biāo)事務(wù)的權(quán)利，該項(xiàng)權(quán)利屬于中國人民的政治權(quán)利。

《商標(biāo)法》第十七條規(guī)定：“外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標(biāo)注冊的，應(yīng)當(dāng)按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理”。該條規(guī)定了外國人在中國享受國民待遇的范圍是“申請商標(biāo)注冊的”，《商標(biāo)法》并沒有賦予外國人參與中國的商標(biāo)管理事務(wù)，也沒有規(guī)定外國人可以在中國申請撤銷中國注冊商標(biāo)。

不在中國境內(nèi)的外國人也可以參與中國的商標(biāo)事務(wù)管理么？

（二）外國人在中國申請商標(biāo)注冊和專利登記，可以不提供公證加認(rèn)證的申請文件？

筆者作為一名在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域打拚了十多年的專業(yè)律師，也發(fā)現(xiàn)另外一個奇怪的現(xiàn)象：知識產(chǎn)權(quán)局在接收國外企業(yè)或國外公民向國內(nèi)申請商標(biāo)或?qū)＠怯洉r，對國外申請人的主體資格不做審查，知識產(chǎn)權(quán)局受理申請收文時，只接受國內(nèi)的專利代理機(jī)構(gòu)提交的授權(quán)委托書，而在專利申請文件的書式一欄中并無申請人簽字或蓋章。

眾所周知，凡從國外形成須在國內(nèi)境內(nèi)使用的文書均必須經(jīng)文書形成所在國公證機(jī)關(guān)公證，并經(jīng)我國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證，該文書才能被我國機(jī)關(guān)或社會團(tuán)體所接受，在國外形成文件，必須經(jīng)過公證加認(rèn)證才能在國內(nèi)使用，這應(yīng)該是公知的法治常識。但國內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)局接受國外人的商標(biāo)和專利申請，均不需要提供任何關(guān)于主體資格及授權(quán)委托書的公證加認(rèn)證文件，申請商標(biāo)和申請專利的文書書式上只要求國內(nèi)的專利代理機(jī)構(gòu)蓋章，即使是國外人委托國內(nèi)專利代理機(jī)構(gòu)的授權(quán)委托書，知識產(chǎn)權(quán)局也不要求對形成于國外的授權(quán)委托書進(jìn)行公證加認(rèn)證的鑒證手續(xù)。

國內(nèi)企業(yè)和中國公民在知識產(chǎn)權(quán)局申請商標(biāo)或申請專利登記，均需要提供主體資格證明（營業(yè)執(zhí)照）或身份證明（身份證復(fù)印件），并應(yīng)在商標(biāo)或?qū)＠暾垥缴虾灻蛏w章，而國外企業(yè)和國外公民在國內(nèi)申請商標(biāo)或?qū)＠怯?，卻只需要提供專利代理機(jī)構(gòu)未經(jīng)公證的授權(quán)委托書和專利代理機(jī)構(gòu)的印章。

為何知識產(chǎn)權(quán)局對國外人和國外企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)登記申請網(wǎng)開一面呢？

（三）外國人在中國打知識產(chǎn)權(quán)官司，可以不在起訴狀上簽章？

作為一名多年奮斗在涉外知識產(chǎn)權(quán)訴訟戰(zhàn)場上的專業(yè)律師，更發(fā)現(xiàn)一個無法理解的訴訟現(xiàn)象：在涉外知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)領(lǐng)域，凡經(jīng)境外權(quán)利人明確授權(quán)代為提起訴訟的律師，均可以境外權(quán)利人的名義提起訴訟，并考慮境外當(dāng)事人維權(quán)的實(shí)際，不苛求境外權(quán)利人在起訴書上簽章，由國內(nèi)代理律師在起訴書上簽字便可以獲得知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟的立案受理。

中國公民和中國企業(yè)在人民法院提起訴訟，均是必須由具狀人親筆簽名或蓋章，并須嚴(yán)格審查起訴人的主體資格，嚴(yán)格審查起訴行為是不是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示。而“知識產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局”的便民利民措施，卻改變了對國外人和國外企業(yè)的起訴審查要求，只要提供了國外主體委托國內(nèi)律師的公證加認(rèn)證的授權(quán)委托書，起訴狀上的具狀人可以由代理律師代為簽字。而國外主體在委托國內(nèi)代理律師代理訴訟時，也會出具一份三年或五年的階段性授權(quán)，并明確授權(quán)委托代理律師代為提起訴訟，在委托書出具之后的三年或五年內(nèi)，國內(nèi)代理律師提起了多少訴訟，打了多少官司，國外委托人可能一概不問，而取得國外主體授權(quán)的國內(nèi)代理律師在中國打的上千上萬的知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)官司，是不是國外權(quán)利人的真實(shí)意思表示呢？

看到“越來越多的企業(yè)將中國作為發(fā)起知識產(chǎn)權(quán)訴訟的優(yōu)選地”成為中國知識產(chǎn)權(quán)行政保護(hù)機(jī)關(guān)引以為自豪的業(yè)績時，作為一名知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)律師，不知該如何選擇未來的專業(yè)方向：究竟是繼續(xù)捍衛(wèi)中國民營企業(yè)的利益呢？還是選擇加入國外來華發(fā)起知識產(chǎn)權(quán)訴訟的涉外代理律師隊(duì)伍？

當(dāng)然是后者更有“錢途”！

而且是后者更能加速中國成為國外來華知識產(chǎn)權(quán)訴訟的優(yōu)選地！

2021年9月22日，中共中央、國務(wù)院印發(fā)了《知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國建設(shè)綱要(2021-2035年)》，中國正在由知識產(chǎn)權(quán)大國向知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國方向轉(zhuǎn)變，知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國的核心便是鼓勵中國民族工業(yè)創(chuàng)新、保護(hù)中國民族企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的“亮劍行動”，劍柄應(yīng)掌握在人民手中，人民有力量，國家才能富強(qiáng)，知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國才有方向！

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